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CURSOS - LIBRERÍA - Pdf DE LA CONSTRUCCIÓN, URBANISMO E INMOBILIARIO.

DISPUTAS DE LA CONSTRUCCIÓN 

  • “Construction Claims Management”
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¿QUÉ APRENDERÁ?
  • Prevención y Soluciones a las disputas de la construcción.
OPINIONES DE CLIENTES.
Con motivo de problemas de una obra en Iberoamérica hemos tenido que acudir a un arbitraje internacional especializado en disputas de la construcción. Era la primera vez que nos veíamos en esta situación y la guía de disputas de la construcción nos clarificó muchas cuestiones prácticas tanto para el arbitraje como para evitar futuras disputas en obra. Muy práctica y recomendable.

Enrique Santos

ÍNDICE
Introducción

PARTE PRIMERA

¿Por qué surgen las disputas en la construcción?
PARTE SEGUNDA
¿Cómo solucionar las disputas de la construcción?
PARTE TERCERA
El arbitraje de la construcción
PARTE CUARTA
El arbitraje en la construcción.
PARTE QUINTA
Mecanismo de resolución de disputas de los contratos estandarizados de la construcción.
PARTE SEXTA
La vía judicial en las disputas de la construcción.
PARTE SÉPTIMA
Responsabilidad en España de la conflictividad entre agentes de la edificación.

 
Introducción
Las principales causas de disputa en la construcción son las derivadas de vicios constructivos, los problemas de diseño, los cambios en las condiciones del contrato, ya sea por temas derivados de cambios en las condiciones pactadas o nuevas condiciones no contempladas en el contrato, cambios en el plan de trabajo y problemas de pagos.

Las disputas referidas a contratos de construcción generalmente surgen en contextos que en la gran mayoría de los casos difieren los unos de los otros. Es por ello que el grado de especialización que surge de este tipo de disputas puede ser mucho mayor al que surge con motivo de otro tipo de disputas en donde nos encontramos con controversias menos técnicas.

Una solución a esa exigencia de especialización es el arbitraje de la construcción.

Los arbitrajes relativos a los contratos de construcción presentan una serie de características que los convierten en únicos. 

En el arbitraje en materia de construcción, la importancia de la carga de la prueba es esencial. 

Como simple ejemplo, un contratista exigiendo daños y perjuicios por una demora indemnizable en el plan proyectado, probablemente deba asumir la carga de demostrar que: 1) la demora ocurrió; 2) la demora fue causada por eventos fuera del control de la contraparte; 3) el contratista no fue responsable por ninguna demora concurrente; 4) la demora causó daños al contratista; y 5) el valor de esos daños.

En los procedimientos arbitrales relativos a los contratos de construcción se han establecido medidas y procedimientos tendientes a mejorar los parámetros de calidad del procedimiento, con el objeto de aumentar la efectividad de los mismos. 

La práctica arbitral de la Cámara de Comercio Internacional en el sector de la construcción cuenta con un número considerable de laudos arbitrales que ya han sido publicados y sistematizados por las revistas especializadas. 

Las cláusulas sobre resolución de conflictos y arbitramento en los contratos internacionales de construcción son de gran relevancia si se tiene en cuenta la naturaleza de la actividad, la cantidad de prestaciones que se presentan en este tipo de contratos, los largos periodos de tiempo en que se realizan las obras y la naturaleza internacional de las partes contratantes.

Los asuntos tratados en los litigios relacionados con los Contratos Internacionales de Construcción se encuentran relacionados generalmente con problemas técnicos, las técnicas y tecnologías involucradas en los contratos de construcción son difíciles de entender y sujetas siempre a cambios. 

Mención especial merece el Libro Rojo de FIDIC en la resolución de disputas de contratos internacionales de la construcción.

El Libro Rojo establece tal vez, uno de los procedimientos o medidas más adecuados para la resolución de controversias entre las partes en el contrato de construcción internacional. Ese procedimiento consta de tres etapas principales. 

Una primera etapa en la cual la controversia ha de ser resuelta por el ingeniero. Si la decisión del ingeniero no es aceptable para alguna de las partes, la parte inconforme deberá solicitar la intervención del Consejo de Resolución de Disputas (segunda etapa). Sí, una vez conocida la decisión del Consejo de Resolución de Disputas, la misma no satisface el interés de alguna de las partes entonces se acude al arbitraje (tercera etapa).

Ese método de resolución de controversias sin lugar a dudas permite una gestión más eficiente de las disputas que se generan con motivo de las obras o de la ejecución del contrato en general.

Estas cuestiones se analizan desde una perspectiva práctica y profesional en la guía de disputas de la construcción “Construction Claims Management”.

PARTE PRIMERA
  • ¿Por qué surgen las disputas en la construcción?
Capítulo 1. 
La problemática del contrato de construcción.
1. El contrato de construcción multiparte con estipulaciones técnicas y jurídicas.
2. Es imposible prever en un contrato todo lo que puede suceder en una obra.
Capítulo 2. 
Las causas de las disputas de construcción
1. ¿Cuáles son las principales causas de disputas en la construcción?
  • Organización
  • Contractual
  • Técnica
2. Comprender cómo surgen las disputas en la obra puede ser muy útil para anticipar situaciones que pueden ser graves.
  • La relación del cliente con el proyectista.
  • La relación del proyectista con otro proyectista
  • La relación del cliente con el contratista principal
  • La relación del contratista principal con los proveedores.
3. Las principales causas de malentendidos en la construcción.
4. El pago y el presupuesto como causa de disputa en la construcción.
5. Los ocho errores básicos que podrían evitar muchas disputas en la construcción.
6. Incertidumbre y los contratos imperfectos.
a. Comunicación ineficaz.
b. Choque de expectativas y asignación del riesgo.
c. Suministros y servicios
Capítulo 3. 
Causas contractuales de disputas en la construcción.
1. Las condiciones del contrato
2. La deficiencia de diseño
3. Conflictos durante el proceso de construcción.
Capítulo 4. 
Identificar las posibles causas de disputas durante la construcción de proyectos.
1. Causas potenciales de disputas durante la construcción de proyectos
a. Mala comunicación
b. Interpretación del contrato
c. Meteorología adversa.
d. Calidad de diseño
2. Obteniendo aprobaciones y mediciones.
3. Estrategias para eliminar / minimizar las causas de las disputas de la construcción.
a. Estrategias para eliminar / minimizar las causas de las disputas de la construcción.
b. Identificar y diferenciar los diferentes métodos de resolución alternativa de disputas.
Capítulo 5. 
La gestión de disputas en proyectos de construcción.
1. Prevención de disputas de la construcción.
2. Causas de las disputas de obra.
a. La disputa en la obra se empieza a percibir antes de que ocurra.
b. ¿Cómo solucionar una disputa de obra?
c. Disputas por objetivos
d. Objetivos contradictorios.
e. Disputas de asignación
f. Disputas de decisión
g. Disputas de poder
h. Disputas por cambio de las condiciones
i. Disputas de comunicación
j. Disputas de relación
k. Disputas de rol
3. Cuando no se han cumplido las expectativas del contrato de obra y hay que buscar un responsable.
4. ¿Cómo superar las disputas e intentar solucionarlos?
a. Las actitudes personales ante las disputas.
b. Estrategias ante disputas en proyectos
5. Tácticas de la estrategia de solución de la disputa de obra.
a. Cooperación
b. Separación de partes implicadas
c. A través de un tribunal
d. Confrontación
e. Actuar por detrás. Juego sucio.
f. Tratar las disputas de modo natural con el equipo de la obra.
g. Retrasar las disputas por si el tiempo las soluciona.
6. Gestión operativa y efectiva de las disputas de obra.
7. Esquemas de solución de conflictos de obra.

TALLER DE TRABAJO
La disputa típica de todas las obras: cambios o modificaciones durante la construcción de un Proyecto, ya sean que surgen de parte del Promotor, del Arquitecto o son sugeridas por el Contratista.
1. Todo cambio en la obra tiene que estar registrado y documentado o habrá una disputa.
2. ¿Qué es una Orden de Cambio o Modificación de obra?
3. Documentar los cambios de obra y firmarlos.
4. Detallar los costes del cambio de obra.
5. Especialidades en obras públicas (proceso administrativo).

PARTE SEGUNDA
  • ¿Cómo solucionar las disputas de la construcción?
Capítulo 6. 
El conflicto la antesala de la disputa.
1. Conflicto, reclamación y disputa en la construcción.
2. La disputa tiene su origen en un riesgo constructivo.
3. Una eficaz gestión de los riesgos evita las disputas.
4. Disputas más frecuentes en los proyectos de Construcción
5. ¿Cómo solucionar las disputas en la construcción?
a. Ir a juicio
b. Conciliación o arbitraje. MASC “mecanismos alternativos de solución de conflictos” o RAD (Resolución Alternativa de Disputas).
6. La mediación
7. El arbitraje
8. Dispute boards – paneles de expertos

TALLER DE TRABAJO
Métodos de resolución de disputas de construcción
1. Derecho de retención de materiales por falta de pago.
2. Litigio judicial
3. Resolución de conflicto alternativa.

  • Negociación
  • Mediación
  • Conciliación
  • Adjudicación
  • Arbitraje
4. Ventajas del arbitraje
  • Privacidad
  • Experiencia del árbitro
  • Enfoque
TALLER DE TRABAJO
El proceso de mediación
a. Las partes expresan su visión
b. Recopilación de información
c. Identificación de problemas
d. Determinar opciones
e. Alcanzar o no alcanzar un acuerdo
f. La función del mediador
g. Función de los representantes legales en la mediación.
Capítulo 7. 
Disputas en contratos de construcción, ingeniería e infraestructura.
1. Causas de disputas en la ejecución de los contratos de construcción e ingeniería internacionales.
2. Resolución de disputas.
a. Evitar la interrupción del calendario de obras
b. Cláusulas de resolución de disputas
c. Comisión para la Resolución de Disputas o una Comisión para la Revisión de Disputas.
d. Arbitraje
3. El procedimiento de conciliación en la construcción.
a. Conciliación ad hoc
b. Conciliación institucional.
4. La mediación en la construcción como variación de la conciliación.
5. El llamado “juicio informal”.

TALLER DE TRABAJO
La asociación de empresas como herramienta para evitar disputas.

TALLER DE TRABAJO
El peritaje técnico
1. Contratos de alta tecnología internacionales.
2. Centro Internacional de Peritaje
3. Peritaje opcional
4. Obligación de presentar las disputas a peritaje, seguido de arbitraje si es necesario.
5. La Cámara de Comercio Internacional como autoridad designadora en un peritaje administrado por las partes

PARTE TERCERA
  • El arbitraje de la construcción
Capítulo 8. 
Arbitraje
1. Concepto de arbitraje.
2. Arbitraje institucional
3. Elección de la institución de arbitraje
4. Asistencia de las instituciones de arbitraje
a. Tipos de asistencia
b. Servicios típicos
5. El acuerdo de arbitraje
a. ¿Es necesario introducir una cláusula compromisoria?
b. La cláusula compromisoria debe efectuarse por escrito.
c. Funciones de una cláusula compromisoria
d. ¿Cláusula compromisoria o acuerdo de sometimiento a arbitraje?
e. Incorporación de la cláusula compromisoria por referencia
f. Separabilidad de la cláusula compromisoria
6. ¿Quién puede suscribir un acuerdo de arbitraje?
7. Legislación aplicable al acuerdo de arbitraje validez del acuerdo de arbitraje.
8. La cuestión de la validez de un contrato de arbitraje
a. Al principio o en una fase durante el procedimiento de arbitraje.
b. Al final del arbitraje
9. Las normas que determinan la arbitrabilidad difieren entre países y sistemas legales.
10. Laudo final
a. Laudos parciales y provisionales
b. Laudo aceptado
11. Reconocimiento y ejecución
Capítulo 9. 
El arbitraje de la construcción.
1. ¿Qué es el arbitraje?
2. Arbitraje internacional. Resolución Alternativa de Disputas o RAD (Alternative Dispute Resolution o ADR).
3. La distinción entre el arbitraje de la construcción y la determinación por perito de la construcción.
4. La incorporación de la cláusula de arbitraje en los contratos de la construcción.
  • Laudo Ejecutable
  • Independencia
  • Confidencialidad
  • Experiencia técnica de la construcción
  • Menos burocracia procesal
  • Elección de los árbitros
  • Más barato que ir a juicio
  • Medidas preventivas
  • Incorporación al arbitraje en curso de partes y controversias previo consentimiento.
  • Sin los recursos que eternizan los juicos.
  • El Tribunal de arbitraje
TALLER DE TRABAJO
La elección de las reglas o reglamentos de arbitraje internacional en disputas de la construcción.
1. Escoger instituciones y reglamentos:
  • La Corte Internacional de Arbitraje de la Cámara de Comercio Internacional (CCI).
  • La Corte de Arbitraje Internacional de Londres (LCIA).
  • El Centro Internacional para la Resolución de Disputas (ICDR). Asociación de Arbitraje Americana (AAA)
2. ¿Cuánto cuesta un arbitraje internacional de la construcción?
3. Arbitrajes no administrados y ad hoc
4. Procedimientos del arbitraje internacional de la construcción.
5. Cláusulas modelo de arbitraje internacional.
  • Cámara de Comercio Internacional ICC
  • Corte de Arbitraje Internacional de Londres LCIA
  • Centro Internacional de Resolución de Disputas conforme al Reglamento de Arbitraje  Internacional ICDR
  • Reglamento de arbitraje de UNCITRAL (CNUDMI)
  • Cláusula ADR y arbitraje
Capítulo 10. 
¿Cuál es la clave del arbitraje de la construcción? Documentación soporte de la obra.
1. Los documentos de la obra son la clave del éxito de todo arbitraje.
2. La importancia de los documentos para un arbitraje en materia de construcción.
a. Los documentos son la carga de la prueba
b. Justificación de las demoras en obra con planes de proyecto.
c. Calidades de obra y cambiar la carga de la prueba.
d. La documentación protege contra reclamaciones posteriores alegando actos propios o renuncia.
3. Aportación forzosa de documentos internos de la obra. BIM como medio de prueba.
4. La documentación refuerza el peritaje.
5. La importancia de la documentación simultánea de los costes de la obra.
6. Clases de documentación en el arbitraje de la construcción.
a. Documentos de licitación y asunciones precontractuales
b. Notificaciones entre partes durante el curso de la obra.
c. Actas de las reuniones de obra.
d. Ordenes de cambios en el tajo y modificaciones del alcance en obra.
7. Cronogramas de proyecto en reclamaciones por demora en ejecución de obra.
8. Registro diario, horas de trabajo y reportes del proyecto en las reclamaciones por sobrecostes de obra.
a. La reclamación por sobrecostes laborales
b. Métodos de registro de obra.
  • Mantener registros diarios detallados y reportes.
  • Metodología de cómputo de horas por tajo de obra.
  • Experto independiente
9. Especificaciones técnicas, dibujos y planos.
10. Documentación de computación de daños y perjuicios
Capítulo 11. 
La especialidad del arbitraje de la construcción.
1. Arbitraje de la construcción
2. Requisitos especiales de los árbitros de la construcción.
3. La integración del tribunal arbitral en un conflicto sobre construcción.
a. Clases de tribunales arbitrales de la construcción.
b. Tribunal de equidad
c. Tribunal de derecho.
1. ¿Es un problema técnico o jurídico sobre el que queremos un arbitraje?
2. Supuesto en que el arbitraje es sobre un problema técnico de la construcción.
3. Un tribunal técnico
4. Cuando se opta por un arbitraje de derecho pero los árbitros son juristas que no saben nada del problema técnico que se plantea.
5. Un Tribunal arbitral en materia de construcción, debe estar familiarizado con conceptos técnicos relativos a la ingeniería o edificación.
d. El Tribunal mixto (técnicos de la edificación o ingeniería y juristas).
PARTE CUARTA
  • El arbitraje en la construcción.
Capítulo 12. 
Arbitraje en España.
1. La Ley 60/2003, de 23 de diciembre. Modelo UNCITRAL.
2. Principales instituciones arbitrales de España.
3. Designación de árbitros
4. Motivos de anulación del laudo arbitral.
5. Convenios internacionales suscritos por España en materia de arbitraje.
6. Reconocimiento y ejecución de laudos extranjeros
PARTE QUINTA
  • Mecanismo de resolución de disputas de los contratos estandarizados de la construcción.
Capítulo 13. 
Resolución de disputas de los contratos FIDIC.
1. Resolución de disputas de los contratos FIDIC
a. La decisión del Ingeniero
b. La decisión del Ingeniero puede ser revisado por una Junta de Resolución de Disputas
c. Las partes deben intentar una solución amistosa de la controversia
d. Arbitraje o un tribunal nacional, según el acuerdo de las partes en las Condiciones Particulares del Contrato.
2. Tratamiento contractual de los mecanismos de resolución de disputas del Libro Rojo de la FIDIC (Proyecto y Obra, aplicado a los trabajos de ingeniería y construcción).
  • Ingeniero
  • Panel, Junta o Board de Adjudicación de Disputas
  • Árbitros
3. El Libro Rojo FIDIC es aplicado para la ejecución de obras civiles de construcción con diseño elaborado por el propietario o comitente.
4. Los modelos estandarizados (FIDIC, AIA, etc.) y la interpretación sistemática de dichos contratos por parte de la actividad arbitral.
a. Los contratos modelo internacionales para el sector de la ingeniería y construcción
b. Las ventajas de la utilización de los contratos modelos de la construcción.
  • Para el contratista y el propietario
  • Para el ingeniero supervisor
5. Proceso de estandarización internacional de los contratos de construcción.
Capítulo 14. 
El Libro Rojo FIDIC
1. El Libro Rojo es el modelo contractual más reconocido y utilizado.
2. Ventaja comparativa del sistema de gestión conflictual convencional del Libro Rojo FIDIC.
a. Regla de eficiencia: curva de influencia del coste
b. Resolución de disputas On Time y On Site
Capítulo 15. 
Sistema de gestión conflictual convencional Fidic del Libro Rojo.
1. El papel histórico del ingeniero en la resolución de conflictos en la construcción.
2. Eliminación de la función decisoria del ingeniero. Libro naranja y últimas ediciones del libro rojo.
3. Modelo de la Cláusula Arbitral
Etapa de Gestión Contractual / Evitar la Disputa
Primera etapa: Determinativa
Segunda etapa: Conflicto
Tercera etapa: Acuerdo Amistoso
Cuarta etapa: Arbitraje Internacional
4. El procedimiento pre arbitral
a. El Ingeniero como autoridad en obra
b. El DAB y la Adjudicación
  • Adjudicación y DAB como Métodos Adjudicativos Pre Arbitral
  • Naturaleza del DAB
  • Constitución y nombramiento del DAB
  • Modalidades del DAB y modalidad elegida por la FIDIC (Libro Rojo)
    • (i) El DAB Permanente
    • (ii) El DAB Ad Hoc
  • Finalidad del DAB
5. Requisitos previos al procedimiento pre arbitral.
a. El procedimiento de reclamación contractual del contratista.
b. El procedimiento de reclamación contractual del comitente
c. La determinación de la controversia
d. El procedimiento pre-arbitral
(i) La obligación de sometimiento de la controversia
(ii) La adopción de la decisión
(iii) Negociaciones para una solución amistosa previas al arbitraje
6. El proceso arbitral
a. El arbitraje como mecanismo definitivo o de resolución de controversias de la construcción.
b. Participación del Tribunal Arbitral
c. Análisis de la competencia de los árbitros
PARTE SEXTA
  • La vía judicial en las disputas de la construcción.
Capítulo 16. 
Los juicios por disputas de la construcción o ingeniería de infraestructuras.
1. Procedimientos judiciales por disputas de la construcción.
2. Proceso judicial
a. Partes de la misma nacionalidad.
b. Partes de diferente nacionalidad. Asuntos internacionales.
3. Medidas cautelares en el procedimiento judicial.
4. Peritaje técnico de la construcción ordenado por un Tribunal.
5. Supuestos internacionales de nombramiento de peritos de mediación ordenada por los tribunales (Francia, Reino Unido, etc.).
6. ¿Litigio judicial o arbitraje?
7. ¿Es mejor recurrir al arbitraje que utilizar métodos de resolución alternativa de disputas como la conciliación o la mediación?
8. Combinación de arbitraje y mediación. Mediación y si no funciona arbitraje.
Capítulo 17. 
Juicios de la construcción en España.
1. Introducción. La importancia del perito y Ley de Enjuiciamiento Civil.
  • Cuando se va a juicio: lo único que cuenta es lo que diga el perito.
2. La importancia del acertado  nombramiento del perito.
3. Las listas de peritos de los Colegios profesionales.
4. La actuación del perito en el juicio. La importancia de los detalles en el Dictamen de Peritos.
5. Muchas veces el problema es que el perito está mal elegido (competencias entre arquitectos, ingenieros, aparejadores, etc).
PARTE SÉPTIMA
  • Responsabilidad en España de la conflictividad entre agentes de la edificación.
Capítulo 18. 
¿Qué agentes de la edificación son los responsables de la conflictividad en la construcción?
1. Promotor
2. El constructor
3. El subcontratista
4. El Arquitecto y los técnicos.
a. Proyectista.
b. Director de obra.
c. Director de ejecución.
d.  Suministradores de productos
e. Las entidades y laboratorios de control de calidad de la edificación
5. La compañía aseguradora.
6. Los propietarios y usuarios

TALLER DE TRABAJO
Plan de seguridad y salud laboral en la construcción.
1. Plan de seguridad y salud laboral
2. Estudio de seguridad y salud
3. Número de planes de seguridad y salud en el caso de varias obras.
4. Obligación del contratista de elaborar el plan de seguridad y salud
5. Técnico competente en la redacción del Plan de Seguridad y Salud.
6. Aprobación del plan de seguridad y salud
7. Contenido del plan de seguridad y salud en el trabajo

TALLER DE TRABAJO
La ley de subcontratación. El libro de subcontratación. Ley 32/2006, de 18 de octubre, reguladora de la subcontratación en el Sector de la Construcción.

  • Caso práctico: Responsabilidad del contratista principal en las subcontratas en un caso de infracción de medidas de seguridad.
TALLER DE TRABAJO
Soluciones a la responsabilidad subsidiaria de los promotores y constructores en la Ley General Tributaria. Responsabilidad por las deudas del contratista o subcontratista.
Responsabilidad tributaria derivada de la subcontratación

TALLER DE TRABAJO
La pluralidad de responsables en la LOE.

TALLER DE TRABAJO
Plazos de garantía y de plazos de prescripción.

Capítulo 19. 
Régimen de garantías en la Ley de Ordenación de la Edificación.
1. Responsabilidad civil de los agentes
2. Garantías y seguros.
3. El régimen de garantías de la LOE.
4. Las Garantías y el Registro de la Propiedad.
5. La responsabilidad civil del promotor, constructor y propietarios ADEMÁS de la LOE.
a. La individualización de la responsabilidad
b. Carácter subsidiario de la Solidaridad
TALLER DE TRABAJO
El porqué de la responsabilidad del promotor.

TALLER DE TRABAJO
¿Qué límites tiene la responsabilidad del promotor?

Capítulo 20. 
La reparación de los daños.
1. Las acciones previstas en la LOE.
2. La acción de resolución.
3. La alegación de los posibles daños materiales para no pagar al promotor.

TALLER DE TRABAJO
Responsabilidades comunes a todos los agentes.

TALLER DE TRABAJO
La responsabilidad en la venta de viviendas defectuosas.

TALLER DE TRABAJO
Las partes del libro del edificio.
1. Cuaderno Registro
2. Documento de especificaciones técnicas (DET)
3. El archivo de documentos

TALLER DE TRABAJO
El Libro del edificio y sus implicaciones en la declaración de obra nueva a efectos del Real Decreto Legislativo 7/2015, de 30 de octubre, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley de Suelo y Rehabilitación Urbana.

CHECK-LIST 

1. ¿De qué responden los agentes de la edificación?
a. Introducción.
b. Promotores, promotor o gestor de cooperativas, comunidades de propietarios y otras figuras afines.
c. Proyectista.
d. Constructor
e. Responsabilidad del subcontratista.
f. Responsabilidad por deficiencias de los productos empleados.
g. Director de la obra y Director de la ejecución de la obra.
h. Excepción de responsabilidad: Caso fortuito o fuerza mayor.
i. Responsabilidades contractuales
2. ¿Durante cuanto tiempo son responsables? Plazos de garantía.
a. Código Civil.
b. LOE.
Diferencia entre los plazos de garantía y de prescripción.
3. ¿Cómo responde individual o solidariamente?
4. ¿Y cuando piden responsabilidades, qué hacer?
Capítulo 21. 
  • Responsabilidad fuera de la LOE: ruina pasados 10 años.

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